“瑕疵不擔(dān)保”并非完全免責(zé)

由于歷史的原因，藝術(shù)品拍賣在國內(nèi)出現(xiàn)的時間早于我國《拍賣法》的頒布時間，因而拍賣的程序、模式以及規(guī)則等很多是模仿國外。受到國際“行業(yè)習(xí)慣”的影響，國內(nèi)藝術(shù)品拍賣企業(yè)在貫徹執(zhí)行《拍賣法》時滯后了很多。實際上，國內(nèi)藝術(shù)品拍賣企業(yè)一直以來都不太重視《拍賣法》的存在，這當(dāng)中甚至包括那些大型拍賣企業(yè)。也許每個公司的拍賣規(guī)則都抄襲佳士得、蘇富比或者是國內(nèi)最早成立的拍賣企業(yè)，拍賣術(shù)語也照搬國外，而對《拍賣法》的規(guī)定、術(shù)語卻關(guān)注不多。由于國外的法律環(huán)境和國情與我們不同，我們可以多去借鑒、學(xué)習(xí)他們的“行業(yè)習(xí)慣”，但完全照搬就會出現(xiàn)法律風(fēng)險。

直到新世紀初，隨著社會各界法律意識的增強，拍賣訟訴官司不斷增加，拍賣企業(yè)才察覺出《拍賣法》的重要性，于是紛紛開始在各自公司的拍賣規(guī)則中加上了拍品不保真的條款，當(dāng)然，這已經(jīng)是在《拍賣法》實施七八年之后了。即便到今天，仍然有許多拍賣企業(yè)不甚了解《拍賣法》，不參加《拍賣法》的普及和培訓(xùn)，與客戶交談和接受媒體采訪時經(jīng)常說錯話，似乎拍賣公司就只是重視《拍賣法》第61條的免責(zé)條款而已。因此企業(yè)在經(jīng)營中不符合《拍賣法》規(guī)定的行為時而可見，法律和經(jīng)營風(fēng)險一直都存在。

比如說，《拍賣法》第61條是社會上討論最多、爭議最大的條款。文物藝術(shù)品由于自身原因在交易過程中確實難以百分之百保真，但拍賣企業(yè)并不是把瑕疵不擔(dān)保聲明寫在自己的拍賣規(guī)則里就萬事大吉、可以賣假貨了。因為免責(zé)條款中并沒有詳細說明什么樣的具體表述是可以免責(zé)的，什么樣的表述是要擔(dān)責(zé)的。因此在現(xiàn)實當(dāng)中，人民法院在判定拍賣訴訟案件時也不常判拍賣公司免責(zé)勝訴。比如，企業(yè)在拍賣規(guī)則里說對所有拍品不保真，但在拍品介紹中又信誓旦旦地說這些拍品的來龍去脈，怎么真實就怎么講，這就形成了矛盾。企業(yè)的瑕疵免責(zé)就被大大地打了折扣。另外，如果法官認定拍賣企業(yè)有主觀、故意拍賣贗品的意圖，則瑕疵不擔(dān)保聲明是沒有意義的。

藝拍公司常有的風(fēng)險行為

按照我國《拍賣法》第49條規(guī)定：“拍賣師應(yīng)當(dāng)于拍賣前宣布拍賣規(guī)則和注意事項。”而許多藝術(shù)品拍賣會開始時，往往忽視這一個過程。拍賣師上臺后馬上宣布拍賣開始，然后就開始報價了。這實際上就違反了《拍賣法》，一旦出現(xiàn)糾紛，拍賣企業(yè)這一程序上的“瑕疵”也會將拍賣企業(yè)置于不利的法律地位。但藝術(shù)品拍賣的規(guī)則一般都比較長，常有七八十條之多，全讀下來太占用時間，也沒有多少實際意義，而《拍賣法》中要求的是由拍賣師來“宣布”拍賣規(guī)則和注意事項，并沒有要求全篇通讀。因此，拍賣師在場上可以向買家說明在什么地方能找到拍賣規(guī)則，另外也可以挑重要的規(guī)則、事項的條款讀上幾條，這樣程序就完整了。

最近，網(wǎng)傳，鄭州某家藝術(shù)品拍賣公司聘用了一位沒有拍賣師資格的女孩主持拍賣會，她在2012年參加過注冊拍賣師考試，但并沒有通過考試取得執(zhí)業(yè)證書。無證主持拍賣是違法的，無證主持拍賣會使拍賣程序上出現(xiàn)很大瑕疵，很可能被認定所有的成交均是無效的。如果出現(xiàn)糾紛和訴訟，拍賣公司將處于必輸?shù)木车亍Ｒ虼耍馁u企業(yè)在向外借聘拍賣師時，一定要審核對方是否具有資格證書，其資格證書是否通過了本年度的年檢，對不符合條件的人，拍賣公司不能聘用，以防經(jīng)營風(fēng)險。

藝術(shù)品拍賣師在主持中有時還用一種方式促成成交，就是在低于保留價的情況下落槌。比如，某拍賣品的保留價為1萬元，賣方傭金為10%。當(dāng)拍賣品低于保留價起拍，有競買人應(yīng)價到9000元時，若沒有其他競買人再出價時，拍賣師經(jīng)過快速盤算，果斷落槌宣布以9000元成交。結(jié)款時，拍賣公司要付給委托方10000-10000×10%=9000元，等于拍賣公司把落槌價都給了賣家，沒有賺到賣方的委托傭金。但“聊勝于無”，總比低于保留價不成交什么也賺不到好，拍賣公司從生意上可以這樣計算，也似乎合情理。但《拍賣法》指出：“拍賣標(biāo)的有保留價的，競買人的最高應(yīng)價未達到保留價時，該應(yīng)價不發(fā)生效力，拍賣師應(yīng)當(dāng)停止拍賣標(biāo)的的拍賣。”拍賣師低于保留價落槌時，由于落槌價低于保留價，成交確認書上也必定以此落槌價格簽署，由此可見，拍賣師違法操作已毋庸置疑。一旦出現(xiàn)賣方和拍賣企業(yè)之間的糾紛或訴訟，拍賣公司就站不住腳了，因此，這一“行業(yè)習(xí)慣”還是不用為好，尤其不能向社會公開推廣這種做法。

《拍賣法》第53條規(guī)定：“拍賣人進行拍賣時，應(yīng)當(dāng)制作拍賣筆錄。拍賣筆錄應(yīng)當(dāng)由拍賣師、記錄人簽名；拍賣成交的，還應(yīng)當(dāng)由買受人簽名。”但目前，國內(nèi)藝術(shù)品拍賣公司大多沒有做筆錄。幾年前，國內(nèi)幾家知名的藝術(shù)品拍賣企業(yè)注意到了這一法律瑕疵，因此在拍賣成交文書中加上了筆錄。有的公司為了防止文件過多、簽字過多給客戶帶來麻煩，而將筆錄與拍賣成交確認書做在了同一張表格上，因此只需要買受人在表格上簽一個名就可以了，相當(dāng)于同時認可了成交確認書和筆錄。拍賣師簽字則可以把整場拍賣筆錄裝訂成冊后由拍賣師簽字在封面上，從而省去了逐頁簽字的麻煩。這種守法又能靈活變通的方式值得稱道，而那些至今沒有制作拍賣筆錄的企業(yè)應(yīng)盡早補全法定手續(xù)。

“獨家條款”難有約束力

以前，拍賣公司一直過分相信自己企業(yè)所制定的《拍賣規(guī)則》，以為規(guī)則都是從國外學(xué)來的，非常嚴謹。殊不知，這些規(guī)則僅僅是拍賣企業(yè)一家定的“獨家條款”，當(dāng)其內(nèi)容與我國《拍賣法》或其他相關(guān)法規(guī)相沖突時，就沒有任何約束力了；或者當(dāng)拍賣某方當(dāng)事人與拍賣企業(yè)產(chǎn)生糾紛時，因為《拍賣規(guī)則》沒有得到其他各方當(dāng)事人的事先認同，法庭也不會予以重視。因此，這樣的規(guī)則實際上僅僅是一只“紙老虎”，實際上對拍賣企業(yè)能起到的保護作用并不大。如何解決這一問題？首先拍賣企業(yè)要認真審核自己制定的《拍賣規(guī)則》，看是否與《拍賣法》和其他相關(guān)法律法規(guī)有沖突，應(yīng)該將有違法律、法規(guī)的地方加以修改。其次，要將《拍賣規(guī)則》中的某些重要或必要條款印制在競買登記文件和《成交確認書》上，比如將保證金條款、辦理競買登記、瑕疵不擔(dān)保等條款印在競買登記文件中，將瑕疵不擔(dān)保聲明、傭金支付比例、付款方式、違約處理等條款放到《成交確認書》中。競買人將會在競買登記或買受人在《成交確認書》上簽字，以起到向當(dāng)事人告知并得到當(dāng)事人認可的作用，這樣就相對穩(wěn)妥得多。在這點上，國內(nèi)的藝術(shù)品拍賣企業(yè)要向資產(chǎn)類的拍賣公司學(xué)習(xí)，重視拍賣相關(guān)法律，把競買登記和《成交確認書》手續(xù)做得更加完備。

此外，商務(wù)部頒布的《拍賣管理辦法》中對拍賣中的委托競買席作了規(guī)定：拍賣會可以設(shè)委托競買席，但在拍賣前要向全場說明。目前國內(nèi)的藝術(shù)品拍賣會上基本都設(shè)有委托競買席，但又有哪個公司在拍賣會前當(dāng)眾宣布過？這些也都會在企業(yè)經(jīng)營中埋下隱患。（季濤）